La common law est l'ensemble des normes relatives à la coutume ou à la tradition d'une communauté. C'est une source de droit subsidiaire des droits positifs.
Le droit positif sont les normes qui sont incluses dans les codes législatifs des États. Des exemples en sont le droit civil, pénal, du travail, etc. Et la common law est l'antonyme de ce droit positif.
En revanche, le droit coutumier n'est pas un code fermé de normes écrites, mais est l'expression des coutumes des citoyens d'un certain lieu.
La common law est l'expression spontanée du droit, c'est une manifestation du droit à travers des actions récurrentes dans un lieu donné. L'origine de ces normes sont les pratiques sociales habituelles du peuple.
Le droit coutumier peut aussi être compris comme coutume juridique, c'est l'ensemble des comportements sociaux qui sont respectés et imposés (sans avoir de règle impérative) par la pratique sociale.
Caractéristiques du droit coutumier
Les notes essentielles du droit coutumier sont :
- C'est un droit normalement non écrit.
- C'est un droit qui n'est pas créé par les organes législatifs de l'État.
- C'est un droit qui émane du peuple pour ses actes.
- C'est un droit de conformation lente dans le temps.
- Il n'a pas de législateur pour le publier.
- Il est généralement imprécis.
Exigences de droit commun
Pour comprendre qu'une pratique sociale ou une coutume devient partie intégrante de ce droit coutumier, vous devez remplir certaines conditions :
- Utilisation par la plupart ou la plupart de la société dans un lieu donné.
- Utilisation continue et uniforme.
- Ce doit être une pratique sociale rationnelle.
- Elle doit être respectée comme s'il s'agissait d'une norme écrite (émanée des organes législatifs de l'État).
Utilisation du droit coutumier
Les coutumes ont deux grands usages :
- Praeter legem : Cette utilisation est lorsque la coutume est utilisée de manière subsidiaire à la loi. Ces normes, ne faisant pas partie du catalogue des codes normatifs écrits et pouvant être observées par tous les citoyens, ont une fonction subsidiaire.
C'est-à-dire que dans le cas où le droit positif auquel il est disponible ne peut être appliqué, l'État recourra à ce droit coutumier. Car le fait qu'il s'agisse d'une pratique sociale profondément enracinée mais qu'elle n'y soit pas prédisposée peut engendrer une insécurité juridique (qui est un principe fondamental dans un État de droit) pour les citoyens.
- Secundum legem: Cette utilisation est lorsque la loi écrite n'est pas claire pour l'interprétation du cas spécifique et la coutume est utilisée pour l'interpréter et ainsi pouvoir l'appliquer de la manière la plus correcte.
Quand cesse-t-elle d'être une coutume légale ?
Le droit coutumier s'éteint dans plusieurs cas :
- En raison de sa désuétude, elle cesse d'être une pratique sociale répétée et uniforme dans la société. Et, par conséquent, il perd le caractère de coutume légale.
- Par l'imposition d'une loi qui impose le contraire de cette coutume. Par exemple, parce qu'il n'est pas mis à jour en temps voulu.